Все трудовые отношения возникают на основании трудового договора. Но в определенных случаях они возникают в результате различных оснований, таких как:
- Избрание на должность, т.е. лицо-работник должен относится к должностным лицам и избрание на должность проводится лишь в том случае, если это установлено правовыми актами. Но, необходимо учесть, что само по себе избрание на должность не предполагает автоматического заключения договора. Это лишь предпосылка к возникновению трудовых отношений. И если избранный работник приступит к выполнению своих трудовых функций сразу после голосования, будет иметь место фактический допуск, так как полномочия избранного на должность не были оформлены надлежащим образом. А именно, должны быть зафиксированы результаты избрания, подписан трудовой договор и издан приказ работодателя. Но, даже если имел место фактический допуск, то трудовые отношения считаются возникшими с момента фактического выполнения трудовой функции.
- Избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности. Такое основание имеет место быть, если оно зафиксировано в каких либо документах (федеральные законы, законы субъекта, локальные нормативные акты). Очень часто именно работодатель своим локальным нормативным актом определяет перечень должностей, которые подлежат конкурсному замещению, а также устанавливает условия и порядок проведения конкурса. Отбор должен производиться по разработанному Положению о проведении конкурса, в котором будет прописан механизм отбора кандидатов. Один из разделов данного Положения, как правило, отводится под критерии и показатели, применяющиеся при оценке претендентов. Такими критериями могут быть высокий уровень знания иностранного языка, наличие дополнительного образования. В процессе проведения конкурса работодатели часто проводят различного рода тестирования, включая психологические. Результаты таких тестов будут носить для организаторов конкурса рекомендательный характер и не могут быть служить основанием для отказа в занятии той или иной должности.
- Назначение на должность или утверждение в должности. Назначение на должность, чаще всего, имеет место быть в государственных органах или в органах местного самоуправления. Утверждение же в должности происходит в том случае, если работник уже выполняет свои трудовые функции на основании фактического допуска или того, что у лица, взявшего его на работу, нет полномочий официально его оформить и, впоследствии, работник утверждается приказом вышестоящего руководителя.
- Направление на работу в счет установленной квоты. В данном случае, работодатель вынужден принять на работу гражданина за счет установленной законом квоты. Данное основание возникновения трудовых отношений применяется, в основном, для инвалидов, лиц, страдающих психическими расстройствами. Но даже при условии квотирования, желания работать и активной социальной позиции работодателя инвалиды не всегда могут работать ввиду нерешенности социально бытовых проблем (транспорт, жилищные условия).
- Судебное решение о заключении трудового договора. Данное основание устанавливает право суда на принуждение работодателя к заключению трудового договора с конкретным лицом. Данное основание имеет место быть при необоснованном отказе при заключении трудового договора. Оно также является обязательным, если за период ведения дела в суде вакантная должность уже занята другим лицом. Работодатель должен либо ввести дополнительную штатную единицу, либо предложить другую равноценную работу. За неисполнение судебного решения предусмотрена ответственность, как руководителя организации, так и самого юридического лица.
- Фактический допуск – это допуск работника к выполнению трудовых функций с ведома или по поручению работодателя или его представителя, без заключения трудового договора. При этом, за работодателем возникает обязанность заключить с данным работником трудовой договор. Следовательно, если работодатель отказывает такому работнику в заключении письменного трудового договора, то его можно принудить к заключению трудового договора в судебном порядке. Также необходимо помнить о том, что в случаях фактического допуска к работе без оформления трудового договора, условие об испытании может быть включено в договор, только если работник и работодатель оформили его в виде отдельного соглашения до того, как работник приступил к исполнению своих трудовых функций. Исключений из этого правила закон не предусматривает. Таким образом, фактический допуск без оформления соглашения об испытании – отличное решение трудоустройства без испытания вообще.
Но необходимо всегда помнить о том, что представитель работодателя должен обладать полномочиями по найму работников, которые должны быть зафиксированы в учредительных документах, локальных нормативных актах, или трудовом договоре работодателя с таким лицом. Поэтому, если у Вас имеется допуск не от представителя работодателя, а от другого лица, у которого нет полномочий по найму работников, то принудить работодателя к заключению трудового договора не представляется возможным. Обезопасить себя от такой ситуации можно лишь удостоверившись в его полномочиях на основании вышеперечисленных документов. При отсутствии таковых необходимо выходить на непосредственного представителя или самого работодателя.
Источник: argumentplus.ru
Статья 16 ТК РФ. Основания возникновения трудовых отношений
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.
В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:
избрания на должность;
избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;
назначения на должность или утверждения в должности;
направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты;
судебного решения о заключении трудового договора;
абзац утратил силу. — Федеральный закон от 30.06.2006 N 90-ФЗ;
признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
Фактическое допущение работника к работе без ведома или поручения работодателя либо его уполномоченного на это представителя запрещается.
Источник: tkinf.ru
Определение, понятия, основания возникновения трудовых правоотношений, их виды
Как указывает Матузов Н. Правовые отношения могут возникать и функционировать лишь при определенных предпосылках. В науке их принято делать на материальные (общие) и юридические (специальные).
К первым относятся те, которые необходимы для возникновения и существования любого отношения, а именно: а) не менее двух субъектов, ибо человек не может состоять в каком либо отношении с самим собой: б) интересы, потребности людей, под влиянием которых они вступают в разнообразные правоотношения; в) ценность, благо… Общие предпосылок недостаточно, чтобы в конкретных случаях практически возникали и действовали реальные правовые отношения. Для этого нужны еще формально-юридические.
К ним относятся: а) норма права; б) праводееспособность субъектов; в) юридический факт Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. Учебник.- М.: Юрист. 2002 — С. 386.
В советский период КЗоТ 1918 года в качестве оснований возникновения трудовых правоотношений выделял административные акты, связанные с трудовой повинностью, и предоставление труда через отделы распределения работы Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права. Т.1. учебник. — М.: Проспект. 2003 — С.225.
По мнению ряда авторов (Скобелкин В., Лушников А. и пр.) основанием возникновения трудовых правоотношений является трудовой договор Там же — С. 207.
Трудовой Кодекс РФ необходимым юридическим фактом возникновения трудовых правоотношений признает трудовой договор. В случаях и в порядке, установленном законом, иным нормативно-правовым актом или Уставом (положением) организации, для возникновения трудовых правоотношений требуется фактический состав, включающий не только трудовой договор, но и избрание, выборы на должность или избрание на должность Там же — С. 228.
Трудовой Кодекс РФ в статье 16 устанавливает основания возникновения трудовых отношений: Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены законом, иным нормативным правовым актом или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: избрания (выборов) на должность; избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты; судебного решения о заключении трудового договора; фактического допущения к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен.
В указанной статье Трудовой Кодекс определяет юридические факты, порождающие трудовые отношения. Такие юридические факты Кодекс называет основаниями возникновения трудовых отношений» Комментарий к Трудовому Кодексу Российской Федерации./ под ред. Ю.П. Орловского. — М.: Издательский дом «Инфра-М». 2002- С. 51.
Можно предложить следующее определение понятия оснований возникновения трудовых правоотношений:
Основания возникновения трудовых правоотношений — это юридические факты и сложные юридические составы, существующие в силу наличия соответствующей правовой нормы.
“Устанавливая общее правило о том, что трудовые отношения возникают на основании трудового договора, Кодекс указывает, что возможны случаи, когда для их возникновения необходимы — помимо трудового договора — иные юридические факты. Эти факты изложены в ч. 2 ст. 16.
Первым трем из них: избрание (выборы) на должность; избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначение на должность или утверждение в должности… такие юридические факты, как направление на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты, судебное решение о заключении трудового договора, фактическое допущение к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, независимо от того, был ли трудовой договор оформлен надлежащим образом” Комментарий к Трудовому Кодексу Российской Федерации./ под ред. Ю.П. Орловского. — М.: Издательский дом «Инфра-М». 2002- С. 51-52.
Таким образом, основанием возникновения трудового правоотношения являются сложные юридические составы, поскольку под юридическими фактами общая теория права понимает: “определенные жизненные обстоятельства (условия, ситуации), с которыми нормы права связывают возникновение. Прекращение или изменение правоотношений” Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права.
Учебник.- М.: Юрист. 2002 — С. 401, под сложными юридическими составами или сложными комплексными фактами понимаются случаи, “когда для возникновения определенного правового отношения требуется не одно, а несколько условий (совокупность фактов)” Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. Учебник.- М.: Юрист. 2002 — С. 403.
В пользу того, что в основании возникновения трудовых правоотношений лежат юридические факты, высказываются и другие теоретики трудового права — “Обстоятельства, с которыми законодатель связывает основания возникновения, изменения и прекращения правоотношений, в том числе и трудовых, называются юридическими фактами” Трудовое право России. Конспект курса лекций./Под ред. Миронова В.И. — М.: ЗАО «Бизнес-школа «Интел-Синтез». 2001- С..
“Эти факты становятся юридическими не в силу каких-то особых внутренних свойств, а в результате признания их таковыми государством, законом” Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. Учебник.- М.: Юрист. 2002 — С. 401.
Так, Акопова Е. пишет: “С лицами, использующими свою способность к труду на постоянной либо временной основе, как правило, заключаются трудовые договоры, являющиеся основанием заключения трудовых правоотношений” Акопова Е.Н., Еремина С.Н. Договоры о труде: правовое регулирование трудовых отношений. — Ростов на Дону: Феникс. 2005.- С. 10
Примечание от автора: Автор работы использует в отношении трудовых правоотношений именно термин «заключение»..
Другие авторы (Гусов К., Толкунова В.) также полагают трудовой договор основанием возникновения трудовых правоотношений: “Основанием возникновения трудового правоотношения является трудовой договор (контракт)” Гусов К.Н., Толкунова В.Н. Трудовое право России. — М.: Юрист.2001 — С. 129, но также указывают на то, что “Для некоторых категорий работников основанием возникновения трудового правоотношения является сложный состав юридических фактов, когда помимо трудового договора (контракта) ему предшествует или за ним какой-то другой юридический факт” Гусов К.Н., Толкунова В.Н. Трудовое право России. — М.: Юрист.2001 — С. 129.
Трудовой договор представляет собой сложный юридический состав, необходимыми условиями которого являются трудовая правосубъектность работника (см. параграф 1.1. работы), праводееспособность работодателя, предоставления при заключении трудового договора документов, указанных в Трудовой Кодексе РФ, подписания документа сторонами и вступление указанного документа в силу, поскольку в силу ч. 1 ст. 67 Трудового Кодекса “Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами — работником и работодателем — физическим лицом или представителем работодателя — юридического лица”.
Выше указывалось, что основанием возникновение трудовых правоотношений является сложный юридический состав.
Для классификации по видам оснований возникновения трудовых правоотношений необходимо наличие критерия такого деления.
Предлагаю классифицировать основания возникновения трудовых правоотношений следующим образом:
- 1. Документарные (или возникающие в силу документа) основания возникновения трудовых правоотношений и
- 2. Основания возникновения трудовых правоотношений дополнительно требующих наличие юридического факта,
- 3. Возникающие в силу юридического факта.
Приведенная классификация, безусловно, обладает рядом недостатков, но все же имеет право на существование.
В данной классификации под юридическим фактом следует понимать правообразующие действия.
Под документами следует понимать акты-документы, носящие как административный, так и гражданско-правовой характер — «Наиболее важные правоотношения должны быть облечены в форму того или иного документа» Правоотношения и их роль в реализации права. Учебное пособие./ Под ред. Ю.С. Решетова. — Казань: Издательство Казанского университета.2005- С. 11.
К числу документарных оснований, по моему мнению, следует отнести трудовой договор, судебное решение о восстановлении на работе.
К числу оснований возникновения, дополнительно требующих совершения правообразующих действий, по моему мнению, следует отнести: трудовые отношения, возникающие в результате избрания (выборов на должность), поскольку такие трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате избрания (выборов) (ст. 17 Трудового Кодекса РФ); избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности (аналогично) (ст. 18 Трудового Кодекса РФ); назначения на должность или утверждения в должности (ст. 19 Трудового Кодекса РФ); направление на работу уполномоченным законом органом в счет установленной квоты (административный акт и трудовой договор).
Основанием возникновения трудового правоотношения в силу юридического факта является фактического допущение к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен.
Следует отметить, что оснований возникновения трудовых правоотношений, исходя из самого определения понятия трудового правоотношения, предложенного автором работы, гораздо больше, чем установлено в ст. 16 Трудового Кодекса РФ.
“Вместе с тем в сферу трудового права включаются горизонтальные отношения, в основе возникновения которых находится не договор, а какое-либо другое основание (в частности, указание закона). В качестве примера укажем случай, когда администрация и выборный профсоюзный орган на предприятии вступают в отношения по поводу получения согласия на увольнение работника (если необходимость получения такого согласия предусмотрена законом).
Наряду с горизонтальными, в сфере трудового права сохраняется определенная часть отношений иерархического (субординационного), т.е. вертикального характера, в основании возникновения, изменения или прекращения которых лежит не договор, а административный акт государства. В качестве примера такого административного вмешательства можно привести систему отношений по охране труда, обеспечение прав и законных интересов работника” Курс российского трудового права в 3-ех томах./ Под ред.
С.П. Маврина, а.С. Пашкова, Е.б. Хохлова. — С-П.: Издательство Санкт-Петербургского Университета.2004 — С. 153-154.
На основании вышеизложенного можно сделать следующие выводы о том, что основанием возникновения трудового правоотношения является сложный юридический состав. Трудовые правоотношения могут возникать как в силу вступления в силу документа, так и на основании документа, акта и совокупности правообразующих действий.
Источник: studwood.net