Соответствующее разъяснение содержится в письме Федеральной службы по труду и занятости № ПГ/07358-6-1, текст которого был опубликован на портале «Гарант» на прошлой неделе.
Поводом для издания письма послужило поступившее в Службу обращение, в котором заявителем задан вопрос о том, вправе ли работодатель внести в уже заключённый (подписанный сторонами) трудовой договор условие о трёхмесячном испытательном сроке, поскольку данное условие было ошибочно не включено в договор для новой должности в организации.
Разъяснение, которое подготовил Роструд, основано на нормах Трудового кодекса Российской Федерации. В частности, ведомство напоминает, что в силу статьи 57 Кодекса условие испытания не относится к обязательным для включения в трудовой договор. Это дополнительное условие.
Заметим, что перечень обязательных условий трудового договора предусматривается упомянутой статьёй Трудового кодекса, которая предписывает, что если какое-либо из подлежащих обязательному включению в договор условий было упущено, это не является основанием для расторжения трудового договора или признания его незаключённым, а предполагает, что он должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. К дополнительным условиям, в том числе к условию об испытании, данное требование не относится.
Исходя из части первой статьи 70 Трудового кодекса условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе является диспозитивным, поскольку может (а не должно) быть включено в договор. Одновременно часть вторая той же статьи уже императивно устанавливает, что отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания.
Если работник был допущен к работе фактически, без оформления трудового договора, то условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы. Это следует из совокупности норм части второй статьи 67 и части второй статьи 70 Кодекса.
При этом если в самом договоре условие об испытании отсутствует, то соглашение об этом может считаться достигнутым при наличии других доказательств, например приказа о приёме на работу и индивидуального плана испытания, с которыми работник был ознакомлен до начала работы. В этой части разъяснения Федеральная служба по труду и занятости ссылается на Апелляционное определение Московского городского суда по делу № 33-8165/2020.
Служба подчеркнула, что условие об испытании может быть включено в трудовой договор только в результате соглашения сторон, поэтому, например, если работодатель настаивает на включении в трудовой договор указанного условия, а работник возражает против этого, то соответствующее условие не может фигурировать в трудовом договоре.
В целом, в письме № ПГ/07358-6-1 Роструд приходит к общему выводу, что условие об испытании работника может быть установлено только при приёме на работу по обусловленной трудовым договором трудовой функции.
Испытание при приеме на работу
Виктория Бурла
для компании «Юридиция»
10 мая 2021 года
Источник: zakon.ru
Порядок установления испытания в трудовом договоре условия об испытании, срок испытания и его результат
Отдельного рассмотрения в рамках данной статьи заслуживают ограничения, связанные с установлением для лиц, поступающих на работу, испытания при заключении трудового договора.
Целью такого испытания является проверка соответствия профессиональных качеств работника поручаемой ему в соответствии с трудовым договором работе (трудовой функции).
Подразумевается, что при положительном итоге испытания работник продолжит работу на предприятии. В том случае, если работник будет признан не выдержавшим испытание, он, как правило, подлежит увольнению по истечении испытательного срока.
Общий порядок проведения такого испытания изложен в статье 70 Трудового кодекса РФ. В том случае, если при поступлении на работу работнику устанавливается испытание, об этом в трудовом договоре должно содержаться соответствующее условие.
Однако следует иметь в виду, что испытание при приеме на работу не может быть установлено в отношении некоторых категорий лиц:
- — лиц поступающих на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном законом;
- — лиц, избранных (выбранных) на выборную должность на оплачиваемую работу;
- — лиц, приглашенных на работу, в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;
- — беременных женщин;
- — лиц не достигших возраста 18 лет;
- — лиц, окончивших образовательные учреждения начального, среднего, и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по этой же специальности; и иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными Федеральными законами и коллективным договором.
Во всех перечисленных случаях срок испытания не может превышать 3 месяцев, причем для отдельных категорий работников он может быть сокращен до двух недель.
Для руководителей предприятий, их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, а также руководителей филиалов, представительств, территориальных отделений и иных обособленных структурных подразделений предприятий, срок испытания не может превышать 6 месяцев, если иное не установлено федеральным законом.
В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды его фактического отсутствия на работе.
Вместе с тем подчеркнем, что в период испытания на работника распространяются положения Трудового кодекса РФ, законов, иных нормативно-правовых актов, а также локальных актов предприятия, содержащих нормы трудового права (коллективного договора, соглашения и др.).
Отметим, что продолжительность испытания фиксируется при заключении трудового договора в качестве составляющей одного из его дополнительных условий.
Изменение продолжительности испытания допускается только по взаимному соглашению сторон трудовых отношений и только в пределах указанных выше предельных сроков.
Решение о том, насколько успешно преодолел испытание работник, принимает работодатель. При этом работнику должны быть предварительно разъяснены условия, выполнение которых позволит работодателю признать испытание успешным.
Если по итогам срока испытания работником выполнены соответствующие условия, то он считается выдержавшим его и вправе продолжать выполнение порученной ему в соответствии с трудовым договором работы (трудовой функции).
Последующее расторжение трудового договора с данным работником допускается только по общим основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом РФ.
Если же, однако, результат испытания признан неудовлетворительным, то работодатель вправе по истечении срока испытания расторгнуть трудовой договор с данным работником, предупредив его об этом в письменной форме и под роспись не позднее чем за три дня до предполагаемой даты увольнения.
В предупреждении должны быть, кроме того, указаны причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание.
Расторжение трудового договора с работником, не выдержавшим испытание, производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа (вне зависимости от того, является ли данный работник членом профсоюзной организации или нет) и без выплаты ему выходного пособия.
Решение работодателя об увольнении работника в связи с неудовлетворительным результатом испытания последний вправе обжаловать в судебном порядке.
В заключение необходимо упомянуть о возможности возникновения ситуации, в соответствии с которой работник в период испытания по собственной инициативе решит расторгнуть трудовой договор — например, если он посчитает, что предложенная ему работа (трудовая функция) не является для него подходящей.
В этом случае не позднее, чем за три дня до предполагаемой даты прекращения работы работник должен в письменной форме предупредить работодателя о своем намерении, как это предусмотрено статьей 71 Трудового кодекса РФ.
По окончании торгового техникума Савина была принята на работу заведующей секцией универмага. Директор универмага в приказе при приеме на работу своим решением определил четырехмесячный срок испытания Савиной. Перед истечением испытательного срока был издан приказ об увольнении Савиной как не выдержавшей испытание.
Считая увольнение не правильным, Савина обратилась с иском в суд. Какие нарушения законодательства допущены работодателем? Какое решение должно быть вынесено по делу?
- 1. Согласно статье 70 Трудового Кодекса РФ испытательный срок не должен превышать трех месяцев, так как Савина не занимала должность руководителя предприятия, его заместителя, главного бухгалтера и его заместителя, а также руководителя филиалов, представительств, территориальных отделений и иных обособленных структурных подразделений предприятий.
- 2. Согласно статье 70 Трудового Кодекса РФ испытательный срок не устанавливается для лиц, окончивших образовательные учреждения начального, среднего, и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по этой же специальности.
Решение суда: Иск Савиной считать оправданным и дать возможность истцу продолжить работу.
Какой срок, как общее правило, не может превышать испытание для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных подразделений организаций?
Выбрать правильный ответ:
- А)3 месяцев;
- Б) 1 года;
- В) 6 месяцев.
Правильный ответ: В) 6 месяцев (ст.70 ТК РФ).
Источник: vuzlit.com
С какой целью в трудовом договоре предусматривается условие об испытании работника
Дополнительным условием при заключения трудового договора является испытательный срок. Это означает, что условие об испытании стороны должны обсудить до подписания трудового договора.
Статья 70 Трудового кодекса РФ определяет перечень лиц, с которыми испытательный срок не устанавливается:
— лицам, избранным по конкурсу, проведенному в порядке, предусмотренном законом;
— беременным женщинам и женщинам, имеющих детей в возрасте до полутора лет;
— лицам, не достигшим возраста восемнадцати лет;
— лицам, окончившим образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающим на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;
— лицам, избранным на выборную должность на оплачиваемую работу;
— лицам, приглашенным на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;
— лицам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев.
Даже, при согласии работника на установление испытания, оно не будет иметь правового значения и работника уволенного как не выдержавшего испытание, суд восстановит на работе.
Срок испытания, за некоторым исключением, не должен превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, руководителей филиалов и представительств – шести месяцев. Если трудовой договор заключается на срок от двух до шести месяцев, испытание не может превышать двух недель.
Работник на испытательном сроке имеет такие же права и обязанности, что и другие работники. Поэтому понижение размера зарплаты в период испытания, невыплата премий и других стимулирующих выплат, предусмотренных положением об оплате труда или положением о премировании является нарушением законодательства о труде. Кроме этого, испытательный срок включается в общий стаж работника и фиксируется в трудовой книжке.
Законным увольнение работника как не прошедшего испытательный срок будет только до истечения испытательного срока, причем работодатель должен в письменной форме предупредить работника не позднее, чем за три календарных дня до окончания срока испытания. Очень важно знать, что все периоды отсутствия работника на работе независимо от причины, будь то болезнь, отпуск за свой счет, учебный отпуск и т.п. продлевают испытательный срок. Это значит, что в испытательный срок включается только время фактического выполнения работником трудовых обязанностей.
На испытательном сроке работник, имеет право уволиться по собственному желанию, причем срок предупреждения об этом всего за три дня, согласно статьи 71 Трудового кодекса РФ. Работодатель не имеет права препятствовать этому и должен своевременно произвести полный расчет с работником.
Источник: www.911pravo.ru