В августе 2022 года коллегия по экономическим спорам Верховного суда рассмотрела дело № А40-81674/2019, в котором разбиралась проблема определения стоимости предмета залога для целей погашения реестра требований кредиторов третьим лицом. Правильность избранного Верховным судом подхода стала поводом для дискуссии среди представителей юридического сообщества — мнением по вопросу поделились руководитель практики «Реструктуризация и банкротство» Коллегии адвокатов «Регионсервис» Павел Кирсанов и юрист Коллегии Александр Личман.
Обстоятельства дела
Несмотря на свой привилегированный статус, залоговые кредиторы в делах о банкротстве сталкиваются с большим количеством проблем, к числу которых относится определение стоимости предмета залога и размера требования залогового кредитора для погашения реестра требований кредиторов третьим лицом:
- В случае заявления третьим лицом намерения погасить реестр требований кредиторов, подлежит ли удовлетворению неденежное требование залогового кредитора?
- Если подлежит, то как определяется стоимость предмета залога и размер требования залогового кредитора?
- Если требование не подлежит удовлетворению, то как залоговому кредитору защитить свои права?
Такие вопросы обсуждались и в деле о банкротстве «КонтрактФинансГрупп».
Лекция 14: Виды стоимости
Как следует из обстоятельств данного дела, должник выступил залогодателем по кредитным обязательствам своего акционера — одного из крупнейших российских разработчиков и производителей полупроводниковых изделий АО «Ангстрем», передав в залог банку «Зенит» 25 001 307 именных обыкновенных акций заемщика.
Стоимость предмета залога определена сторонами в размере 12,5 млн руб. исходя из номинальной стоимости одной акции 0,5 руб.
Поскольку «Ангстрем» не исполнил кредитные обязательства (решения АСГМ по делам № А40-150034/2019 и № А40-138591/2021), банк обратился в арбитражный суд с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов залогодателя.
Суд признал заявление обоснованным, включил в третью очередь реестра требований кредиторов обеспеченные залогом имущества должника требования банка в размере 12,5 млн руб. На момент включения в реестр требования основного должника перед банком превышали 1 млрд руб.
В ходе конкурсного производства управляющим выявлено имущество должника в виде обыкновенных именных акций (предмет залога). Согласно проведенной им оценке рыночная стоимость имущества составила 0,00 руб.
Несмотря на это, имущество выставлено на торги с установлением начальной цены продажи в размере 616 млн руб., поскольку суд утвердил положение о порядке, условиях и сроках продажи имущества должника в редакции, представленной залоговым кредитором (дело № А40-81674/2019).
Однако ни на первых, ни на повторных торгах по цене 554 млн руб. предмет залога не продали.
В период проведения торгов в суд с намерением погасить денежные требования кредиторов к должнику обратилось ООО «Правовое обеспечение». Суд отказал в удовлетворении заявления, отклонив доводы о возможности погашения требований кредиторов без учета требования банка, как основанные на неверном толковании ст. 113 закона «О банкротстве» (определение АСГМ от 23 августа 2021 года по делу № А40-81674/2019).
Пять ключевых аспектов по учету Основных средств по МСФО. Спикер Мирослав Катона
ООО «Правовое обеспечение» повторно обратилось в суд с намерением погасить требования всех кредиторов, в том числе неденежные требования залогового кредитора в размере 12,5 млн руб., которое две инстанции удовлетворили, указав следующее:
- при расчете с залоговым кредитором необходимо руководствоваться отраженным в реестре размером требований банка — 12,5 млн руб., ожидания банка о реализации предмета залога на торгах выше данной суммы носят предположительный характер;
- после прекращения производства по делу залоговые права сохраняются, то есть банк сможет реализовать права залогодержателя вне процедуры банкротства.
Коллегия по экономическим спорам Верховного суда отменила акты нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Учетная и окончательная стоимость предмета залога
Между оценочной (учетной) стоимостью заложенного имущества, сведения о которой отражены в реестре, и окончательной стоимостью предмета залога существует объективное несоответствие и нормальная погрешность оценки.
Первая определяется на основании оценки, предусмотренной в договоре залога, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на предмет залога.
Она применяется для отражения требования залогового кредитора в реестре, определения объема его прав при голосовании на собраниях кредиторов и принятии решений в рамках процедур банкротства.
Однако учет в реестре ограниченного размером оценки требования залогового кредитора вовсе не означает, что оно будет удовлетворено в указанном размере либо меньшем.
Во-первых, требование залогового кредитора, перед которым у должника отсутствует денежное обязательство, не может погашаться из выручки от продажи иного имущества, его правопритязание направлено только к предмету залога.
Во-вторых, объем удовлетворения такого требования не ограничен оценочной стоимостью предмета залога, он напрямую зависит от выручки, которая будет получена с его продажи на торгах, то есть:
- если выручка от продажи предмета залога выше размера требований залогодержателя, учтенных в реестре требований кредиторов, его требования погашаются за счет выручки в пределах размера требования, обеспеченного залогом;
- если ниже, то требования залогового кредитора погашаются в пределах указанной выручки.
В любом случае применение закона не должно приводить к ситуации, когда требование залогового кредитора погашается в меньшем размере, чем если бы оно было погашено по результатам торгов или при оставлении заложенного имущества за кредитором (best interest of creditors test).
Соответственно, если до реализации предмета залога на торгах третьим лицом подано заявление о намерении исполнить обязательства должника, суд в целях определения суммы, подлежащей направлению залоговому кредитору, должен исследовать вопрос о реальной рыночной стоимости заложенного имущества, приняв во внимание сведения о текущей стадии торгов и иных факторах, указывающих на действительную стоимость имущества.
Такое решение справедливо по отношению к залоговому кредитору, который имеет денежное требование к должнику. А к кредитору, у которого такое требование отсутствует?
Дискуссия
Как следует из единогласной позиции судов, залоговый кредитор вправе претендовать на удовлетворение своего требования, в частности если он не имеет денежного требования к должнику. Однако не все представители юридического сообщества ее разделяют.
Согласно первой точке зрения, у залогового кредитора отсутствует такое право, поскольку он имеет требования не к должнику, а к его конкурсной массе — той части имущества, которая находится в залоге. В связи с этим третье лицо вправе погасить только требования кредиторов, предъявленные непосредственно к должнику, а залоговый кредитор должен через суд обращать взыскание на акции после прекращения процедуры банкротства (п. 11 Постановления Пленума ВАС от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве»).
Согласно второй точке зрения, третье лицо должно погасить требования всех кредиторов, в том числе залогового в размере, учтенном в реестре. При этом залог после прекращения дела о банкротстве сохраняется и лицо вправе получить оставшееся исполнение путем обращения взыскания на предмет залога.
Эта точка зрения сразу не выдерживает критики. Указанный в реестре размер требования не может приниматься во внимание для целей определения окончательной стоимости предмета залога и осуществления расчетов с залоговым кредитором, данная сумма носит учетный характер. При расчете во внимание должна приниматься реальная стоимость заложенного имущества. Именно поэтому после исполнения требования кредитора, ограниченного стоимостью находящегося в залоге имущества, право залога прекращается. Повторное же исполнение приведет к необоснованному получению имущественной выгоды за счет залогодержателя.
Авторы разделяют другую точку зрения, согласно которой третье лицо должно в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе залогодержателя, который не имеет денежного требования к должнику, но обладает равными правами с конкурсными кредиторами, требования которых обеспечены залогом имущества должника (п. 20 Постановления Пленума ВАС от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя»). Если ни у кого нет сомнений, что последние вправе получить удовлетворение при погашении реестра в порядке ст. 113 закона «О банкротстве», то не должно их быть и при разрешении вопроса о погашении требований залоговых кредиторов, которые не имеют денежного требования к должнику. Залог при этом, по нашему мнению, прекращается, поскольку кредитор не вправе претендовать на получение удовлетворения сверх стоимости заложенного имущества.
Но как определить его стоимость и размер требования кредитора?
По нашему мнению, правильно исходить из текущей цены реализации имущества на торгах, от которой напрямую зависит размер удовлетворения требования залогового кредитора, принципа баланса интересов сторон и риска несовершения процессуальных действий:
- В рассматриваемом деле лицо обратилось в суд с намерением погасить требования кредиторов после завершения повторных торгов до начала реализации имущества посредством публичного предложения. Следовательно, размер требования банка должен определяться по правилам п. 4.1 ст. 138 закона «О банкротстве» с оценкой требования в сумме на 10% ниже начальной продажной цены на повторных торгах (что соответствует оценке имущества в случае его оставления залоговым кредитором за собой после повторных торгов).
- Если лицо отказывается, банк вправе оставить имущество за собой по указанной цене и рассчитаться с незалоговыми кредиторами, после чего лицо может снова обратиться в суд и погасить оставшиеся денежные требования кредиторов, включенные в реестр.
- Если и третье лицо, и банк отказываются от реализации данных прав, находящиеся в залоге акции подлежат продаже посредством публичного предложения.
- Во время продажи имущества третье лицо вправе в любой момент обратиться в суд с заявлением о намерении погасить реестр, в том числе требование залогового кредитора по текущей цене реализации имущества на торгах.
- Если имущество будет продано, банк получит удовлетворение своего требования в пределах полученной выручки, а лицо, при сохранении у него соответствующего намерения, рассчитается с оставшимися кредиторами.
- Если же имущество не будет продано, то при обращении третьего лица с намерением погасить требования кредиторов банк рискует ничего не получить, поскольку может презюмироваться отсутствие какой-либо ценности у нереализованного имущества.
Изложенный подход представляет мнение авторов по поднятой ВС проблеме и может отличаться от того, который займут суды при новом рассмотрении дела. Однако именно сейчас, до разрешения дела судом, можно и нужно спорить о том, как правильно определять стоимость заложенного имущества, чтобы найти истину и единственно верное решение.
Авторы
Павел Кирсанов
Руководитель практики «Реструктуризация и банкротство» КА «Регионсервис»
Источник: pravo.ru
Методика определения справедливой (рыночной) и залоговой стоимости предмета залога
Для определения стоимости предмета залога в рыночных ценах (рыночной цены предмета залога) с учетом правильного определения его ликвидности, необходимо определить:
а. Учетную (балансовую) стоимость предмета залога по балансовому учету залогодателя.
б. Текущую рыночную стоимость предлагаемого в залог имущества, по которой возможна его реализация в максимально разумные (короткие) сроки. Для чего проводятся предварительные исследования следующими способами:
— получение данных о ценах на аналоги предмета залога от предприятий-изготовителей;
— получение справочной информации об уровне цен на аналоги предмета залога от риэлтерских, торговых, снабженческих и иных организаций;
— анализ сведений об уровне цен по информации, представленной в средствах массовой информации и специальных справочниках по товарам и ценам;
— сбор сведений о наличии на рынке товаров, «замещающих» предмет залога и ценах на них;
— анализ таможенных документов, контрактов со спецификациями и.т.д. по товарам, поступающим по импорту;
в. Соответствие фактических характеристик предлагаемого в залог имущества показателям, содержащимся в представленных документах.
г. Удаленность места хранения предмета залога от залогодержателя.
д. Иные характеристики предмета залога, которые могли бы повлиять на изменение рыночной стоимости предмета залога к дате исполнения кредитного обязательства.
При оценке предлагаемого в залог земельного участка следует принимать во внимание такие факторы как:
— форму собственности (частная, постоянное бессрочное пользование, право аренды и пр.)
— категория земельного участка (земли сельскохозяйственного назначения, промышленного назначения, земли поселений и т.д.);
— ландшафтное расположение участка (близость или наличие на самом участке оврагов оползневых зон);
— наличие/отсутствие и степень развитости инфраструктуры (подъездные пути, внешняя среда, окружающая застройка и пр.);
— улучшения (постройки, коммуникации и пр.),
— наличие или отсутствие, каких либо обременений и прав третьих лиц (аренда, пользование, залог, сервитут).
е. В случаях, когда предметом залога является недвижимое имущество, ценные бумаги (векселя), а при необходимости – иное имущество или имущественные права, условием определения оценочной (залоговой) стоимости недвижимости может являться наличие оценки ее текущей рыночной стоимости, произведенной независимым профессиональным оценщиком за счет залогодателя или третьих лиц.
Размер дисконта, применяемый для определения залоговой стоимости предмета залога
Ставки дисконта в зависимости от вида залога (минимального размера дисконта)
Вид закладываемого имущества
Офисное, торговое, складское
и производственные помещения
— высоколиквидные нежилые помещения и здания — не менее 10 %
— ликвидные нежилые помещения и здания — не менее 20%
— низколиквидные нежилые помещения и здания — не менее 35%
Жилые помещения, дома
— высоколиквидные жилые помещения и здания — не менее 20%
— ликвидные жилые помещения и здания – не менее 30%
— низколиквидных жилых помещений и зданий — не менее 45%
под индивидуальное жилое строительство – не менее 20%
сельскохозяйственного назначения – не менее 30%
промышленного назначения (под строительство торговых центров) и т.д. – не менее 20%
Торговое и промышленное
— новое оборудование сроком эксплуатации до 3 лет — не менее 30%
— оборудование сроком эксплуатации более 3 лет — не менее 45%
Воздушный, морской и
— новый автомобильный транспорт и транспорт сроком эксплуатации до 1 года
— автомобильный транспорт сроком эксплуатации более 1 года и менее 3 лет
— автомобильный транспорт сроком эксплуатации более 3 лет — не менее 35%
— спецтехника со сроком эксплуатации до 3 лет – не менее 35%
— спецтехника со сроком эксплуатации более 3 лет – не менее 40%
— в случае готовности объекта не менее чем на 75% — не менее 45%
— в случае готовности объекта менее чем на 75% — не менее 60%
— государственные ценные бумаги
(с рейтингом не ниже ВВВ) – не менее 20%
— «голубые фишки» – не менее 15%.*
— первоклассных западных банков и компаний
(с рейтингом не ниже ВВВ) – не менее 15%.
Товары в обороте
— залог товаров, имеющих высокую ликвидность,
торговля которыми осуществляется с открытых биржевых площадок – не менее 30%
— залог товаров, имеющих среднюю/ниже средней ликвидность
Имущественные права на
проекты по строящимся высоколиквидным жилым помещениям
и зданиям (жилье бизнес-класса)
– при готовности объекта до 50% — не менее 40%
(от цены на этапе строительства);
— при готовности объекта от 50% до 75% — не менее 30%
(от цены на этапе строительства);
— при готовности объекта от 75% до 100% — не менее 25%
(от цены на этапе строительства).
проекты по строящимся низколиквидным
жилым помещениям и зданиям («элитное» жилье)
– при готовности объекта до 50% — не менее 50%
(от цены на этапе строительства);
— при готовности объекта от 50% до 75% — не менее 35%
(от цены на этапе строительства);
— при готовности объекта от 75% до 100% — не менее 30%
(от цены на этапе строительства).
Доли в уставном капитале
При наличии независимой оценки, положительных аудиторских заключений
и высоколиквидных активов – не менее 30% от стоимости чистых активов;
При отсутствии независимой оценки и аудиторских заключений
– не менее 45% от стоимости чистых активов
*К термину «голубые фишки» относятся наиболее известные и престижные акции. В настоящее время к данной категории относятся акции следующих компаний: ОАО «Газпром», ОАО «Лукойл», ОАО «МТС», ОАО ГМК «Норильский Никель», ОАО «РАО ЕЭС», ОАО «Ростелеком», ОАО «Сбербанк», ОАО «Газпром нефть», ОАО «Сургутнефтегаз».
Величина минимального залогового дисконта устанавливается, исходя из привлекательности и ликвидности предмета залога на основе анализа следующих факторов:
Ликвидность предмета залога .
Стоимость предмета залога
Определение стоимости залогового имущества должно происходить в порядке, содержащемся в соглашении сторон.
Понятие стоимости предмета залога
Рассмотрим понятие стоимости залогового предмета, критерии и нюансы оценки стоимости залогового имущества, возможно ли изменить рыночную стоимость предмета уже после заключения соответствующего договора, и другие вопросы.
Процедура, в результате которой оценивается стоимость предмета залога, необходима, прежде всего, для реализации следующих целей:
- проведения справедливого и разумного соотношения между объемом обязательств по основному договору и размером соответствующего обеспечения, которым выступает залоговый предмет;
- снизить к минимуму возможные разногласия, могущие возникнуть между кредитором и должником, при осуществлении процесса взыскания на залоговый предмет;
- корректно проведенная процедура оценки стоимости позволит залогодержателю получить максимальное удовлетворение из стоимости залогового имущества в случае, если дебитор не выполнил соответствующие обязательства по основному договору.
Нужна помощь при оценке стоимости предмета залога?
Запишитесь на бесплатную консультацию юриста
Записаться
Критерии и порядок определения стоимости предмета залога
Гражданское законодательство не содержит каких-либо точных формулировок касательно порядка и критериев, по которым возможно достоверное определение стоимости предмета залога.
Следует отметить, что вещи могут обладать несколькими оценками стоимости, к примеру:
- балансовая;
- рыночная;
- цена, которая указывается в резолюции совета директоров или общего собрания АО, о заключении договора залога, служащего акцессорным по отношению к крупной сделке или сделке с высокой степенью заинтересованности для данного АО.
Наряду с данной нерегулируемой законодательно проблемой, возникает вопрос – какое определение оценки цены имущества следует выбрать сторонам процесса? Оценка залогового предмета – это та, которая выбрана при достижении взаимного согласия участников процесса.
Другими словами, стороны имеют возможность выбрать любой критерий оценивания, в том числе и прямо не совпадающий с общепринятыми.
Тем не менее, основным критерием оценки залогового предмета должна выступать объективность и ее соотносимость с общепринятыми критериями. Думается, что при существенном занижении оценки залогового предмета или явном несоответствии таковой с общепринятыми, можно говорить о недостигнутой договоренности сторон в отношении произведенной оценки.
Немаловажным критерием также является и соответствие установленной цены предмета залога с гарантируемым залогом обязательством. Оценка предмета, выраженная в соглашении сторон, должна быть не ниже объема основного обязательства – иначе обеспечительная функция залога будет существенно снижена или утеряна в принципе.
Поскольку оценка залогового предмета – это одно из существенных условий залогового соглашения, участникам правоотношений следует с максимальной степенью ответственности подойти к данному вопросу.
Изменение рыночной цены залогового предмета после заключения соглашения о залоге, последствия такого изменения
Ч. 2 ст. 340 ГК РФ определяет нормативное положение, что снижение или повышение рыночной цены залогового предмета после того, как уже был заключен договор или после того, как залог появился в силу закона, не являются надлежащими основаниями для прекращения или изменения залоговых правоотношений.
Аб. 2 ч. 2 ст. 340 ГК РФ регламентирует правило – договор о залоге считать ничтожным, если в нем содержатся условия, предусматривающие применение к залогодателю нижеуказанных мер после снижения рыночной стоимости залоговой вещи:
- залог начинает распространяться и на другое имущество залогодателя;
- возможность залогодержателя требовать с залогодателя досрочного погашения обязательств по основному договору;
- применение залогодержателем иных мер, направленных на ухудшение положения залогодателя.
Стоимость залогового предмета при осуществлении взыскания на задолженное имущество
Ч. 3 ст. 340 Кодекса гласит о существующем порядке, в рамках которого определяется стоимость предмета залога при осуществлении взыскания на таковой в судебном порядке и реализации его с публичных торгов.
Согласно нормам данной статьи, изначальная цена реализации залогового предмета признается равной стоимости предмета залога, указанной в соответствующем договоре сторон.
ГК РФ также предусматривает возможность изменения данного порядка:
- законом;
- соглашением сторон процесса;
- непосредственно судебным решением об осуществлении взыскания.
Согласно нормам ч. 2 ст. 348 Кодекса, запуск процесса взыскания не допустим, если залогодатель произвел незначительное нарушение гарантированных залогом обязательств, соответственно этому требования кредитора явно несоразмерны со стоимостью залогового предмета.
Взыскание также не допускается, если одновременно удовлетворяются следующие условия:
- срок допущенной дебитором просрочки менее 3 месяцев;
- размер невыполненных обязательств менее 5 % от цены предмета залога.
Автор статьи
Куренкова Елена Владимировна
Куренкова Елена Владимировна ― юрист с опытом работы более 20 лет. Ей доверяют клиенты и уважают коллеги, считая одним из лучших специалистов в стране. В ведении Куренковой Людмилы Сергеевны находятся самые сложные процессы по наследственным, семейным, трудовым, жилищным вопросам.
Источник: advokat-malov.ru