Определенные риски того, что бывший генеральный директор до сих пор числится в ЕГРЮЛ, существуют. Например, у него могут возникнуть трудности при трудоустройстве на государственную службу или на должность директора в другую компанию. Желательно направить в общество письмо о том, что необходимо внести изменения в ЕГРЮЛ, а также направить в налоговый орган заявление о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ о директоре.
По общему правилу прекращение полномочий генерального директора является основанием для возникновения у общества в лице его полномочных органов обязанности принять решение об избрании нового лица на должность единоличного органа управления и, как следствие, внесении сведений в ЕГРЮЛ.
Как уволиться генеральному директору, если учредители ничего не делают?
Положения п. 1.2, 1.3 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон № 129-ФЗ) предусматривают, что заявителем при данном виде государственной регистрации вправе выступить только вновь назначенный руководитель постоянно действующего исполнительного органа. То есть сведения о новом генеральном директоре должен внести в ЕГРЮЛ не бывший, а новый директор.
Сделать это нужно в течение семи рабочих дней путем предоставления в регистрирующий орган по месту своего нахождения или жительства соответствующих документов (п. 5 ст. 5 Закона № 129-ФЗ). Кстати, раньше (до 26.04.2021) этот срок был меньше — изменения нужно было внести в течение трех рабочих дней.
Если изменения по поводу генерального директора не были внесены в ЕГРЮЛ, можно воспользоваться следующим алгоритмом:
1. Для начала отправьте в общество письмо с указанием о том, что оно обязано внести в ЕГРЮЛ сведения о новом генеральном директоре, однако до сих пор это не реализовано.
Подача такого заявления, помимо прочего, поможет избежать дисквалификации на три года. Только обязательно нужно приложить заявление об увольнении с отметкой о принятии работодателем или об отправлении по почте. Даже если бывший директор решит зарегистрировать свою компанию и налоговая инспекция приостановит регистрационные действия из-за того, что в отношении бывшего директора стоит отметка о недостоверности, то можно направить пояснительное письмо, и тогда налоговая инспекция осуществит регистрацию.
При этом нет смысла подавать заявление в налоговый орган или в суд об исключении из ЕГРЮЛ сведений о бывшем генеральном директоре. В частности, налоговый орган откажет в регистрации изменений о директоре, если уволившийся директор сам подаст заявление по форме № Р14001. Суды поддерживают такую позицию налоговиков (Определение ВС РФ от 15.03.2018 № 308-ЭС18-899 по делу № А32-25872/2017).
Пример: общее собрание участников общества приняло решение о сложении полномочий генерального директора 18.03.2019. А 22.03.2019 бывший генеральный директор подал заявление в налоговый орган по форме № Р34001 о недостоверности сведений о нем в ЕГРЮЛ как о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица. К этому заявлению он приложил заявление об увольнении от 15.02.2019, протокол внеочередного общего собрания участников общества от 18.03.2019, приказ от 18.03.2019 о сложении полномочий. 29.03.2019 регистрирующий орган внес в ЕГРЮЛ запись о недостоверности сведений о генеральном директоре.
Затем бывший директор подал иск в суд об обязании налогового органа исключить сведения из ЕГРЮЛ о нем как физическом лице, имеющем право действовать без доверенности от имени общества. Он ссылался на то, что в законодательстве не предусмотрена возможность самостоятельно заявить в налоговый орган об исключении сведений о директоре, поскольку «бывший директор» не входит в перечень лиц, которые могут быть заявителями при регистрации (п. 1.3 ст. 9 Закона № 129-ФЗ). Также бывший директор настаивал, что неисключение записи о нем как о директоре нарушает его права и законные интересы.
Суды первой и апелляционной инстанции отказали в исключении сведений из ЕГРЮЛ. Они указали, что законодатель не связывает возникновение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в ЕГРЮЛ таких сведений (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10.02.2020 по делу № А31-3901/2019).
Кроме того, еще можно подстраховаться следующим образом: при увольнении можно подписать акт о передаче всех документов общества. Например, это поможет, если компания попадет в банкротство, а конкурсный управляющий будет требовать с бывшего директора документы компании. Так, в одном деле компания обанкротилась.
Конкурсный управляющий потребовал документы с бывшего директора, поскольку новый не был назначен. Суды отказали. Здесь сыграло свою роль то, что участники общества бездействовали и не вносили изменения в ЕГРЮЛ. А бывший директор подал 12.10.2018 заявление о недостоверности сведений о нем. Регистрирующий орган включил эти сведения 19.10.2018.
В итоге на дату возбуждения дела о банкротстве в отношении компании (28.10.2019) бывший директор не являлся директором более года.
Суды указали, что конкурсный управляющий не представил суду достаточных и достоверных доказательств, бесспорно свидетельствующих о том, что истребуемые документы юридического лица имеются в натуре и в настоящее время находятся непосредственно у бывшего директора, и что последний их удерживает или уклоняется от их передачи в распоряжение конкурсного управляющего (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 21.07.2021 по делу № А48-11873/2019).
Таким образом, в данной ситуации можно только внести отметку о недостоверности сведений о директоре. Исключить эти сведения самостоятельно не получится. Но если компания не работает, то еще можно направить в налоговый орган письмо с указанием, что компания не ведет деятельность и она не меняет сведения о директоре. Возможно, это ускорит принятие налоговиками решения об исключении компании из ЕГРЮЛ. Такое исключение возможно в следующих случаях:
- если компания в течение последних 12 месяцев не представляла отчетность и не осуществляла операций хотя бы по одному банковскому счету;
- если в отношении компании в течение шести месяцев проставлена отметка о недостоверности (ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ).
Источник: www.eg-online.ru
Правомерно ли самовольное увольнение генерального директора без передачи дел?
Генеральный директор ООО сам себя уволил, предупредив заказным письмом учредителя. Из ЕГРЮЛ не выведен. Новый директор не назначен. Дела старый директор никому не передал. Можно ли не считать его уволенным и считать запись в трудовой книжке об увольнении недействительной?
Имеет ли право старый директор выдать доверенность на представление в суде и подписать отзыв истцу? Сам присутствовать в суде?
25 марта 2020, 08:00 , Галина, г. Москва
Ответы юристов
Елизавета Курандова
Юрист, г. Саратов
Общаться в чате
В соот.со ст.280 ТК РФ:
Руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.
По истечении указанного срока он перестает быть директором и может смело искать новую работу.Если данный срок прошел, то он уже считается уволенным и не несет никакой ответственности за то что делается в компании.
Из ЕГРЮЛ его должны вывести учредители, а не он.При том изменения, касающиеся руководителя, общество обязано зарегистрировать в течение 3 дней с момента возникновения этих изменений, в противном случае обществу, вернее его новому руководителю, грозит штраф в размере 5000 рублей за несвоевременное представление сведений о юридическом лице (п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).
По истечению месяца он не вправе выдавать какие либо доверенности, они не действительны.
25 марта 2020, 07:21
Елизавета Курандова
Юрист, г. Саратов
Общаться в чате
Можно ли не считать его уволенным и считать запись в трудовой книжке об увольнении недействительной?
Галина
Исходя из чего если он действовал согласно вышеуказанному порядку, то признать недействительным записи не получиться.
25 марта 2020, 08:52
Олег Васев
Адвокат, г. Ижевск
Общаться в чате
Можно ли не считать его уволенным и считать запись в трудовой книжке об увольнении недействительной?
Галина
В силу ст. 280 ТК РФ
Руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.
Нельзя, по закону он Вас предупредил, обязанность выполнил.
Имеет ли право старый директор выдать доверенность на представление в суде и подписать отзыв истцу?
Галина
не имеет. Уже после истечения срока ни за что не отвечает.
нет. Уже после истечения срока всё ложится на плечи участников ООО, это именно они должны его вывести из ЕГРЮЛ. Так что каких-либо мер к бывшему директору применить уже нельзя.
25 марта 2020, 08:03
Олег Васев
Адвокат, г. Ижевск
Общаться в чате
В принципе должен быть ещё и приказ об увольнении, но по сути если его нет — ничего страшного. Будет достаточно решения участников и всё.
25 марта 2020, 08:12
Сергей Балахонцев
Юрист, г. Москва
Общаться в чате
Добрый день! Согласно ст. 280 ТК РФ
Руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.
Так как Вы в письменном виде уведомили учредителя о намерении расторгнуть трудовые отношения, следовательно, по истечении месячного срока трудовой договор между сторонами является расторгнутым, а у работодателя возникла обязанность по оформлению увольнения работника по собственному желанию.
Увольнение директора ООО по собственному желанию: особенность и порядок действий в 2019 году
У каждого хозяйствующего субъекта должен быть руководитель, которого называют директором компании. Несмотря на то, что это управляющий орган, работает он в качестве наемного работника на основании заключенного с ним трудового соглашения. Его нанимателями являются собственники компании. Ситуация может сложиться так, что он может принять решение оформить увольнение директора по собственному желанию.
Особенности при увольнении директора
Нужно помнить, что директор является не простыми работником, а ответственным сотрудником, наделенным определенными полномочиями. Поэтому расторжение с ним контракта хоть и похоже на обычное прекращение трудовых отношений, но существует ряд особенностей, которые обязательно нужно учитывать.
Можно выделить следующие особенности прекращения действия трудового контракта с директором:
- Действующее законодательство определяет, что директор должен подписывать трудовой контракт с собственниками компании. Поэтому если он инициирует увольнение по собственному желанию, то он должен уведомить об этом каждого собственника компании или собрать внеочередное собрание собственников.
- Из-за особой процедуры уведомления учредителей хозяйствующего субъекта, а также важности занимаемой должности, срок предупреждения при увольнении директора составляет 1 месяц. Считается что за это время собственники смогут подыскать нового руководителя для своей организации.
- Директора компании могут уволить учредители данной организации по дополнительным основаниям — при продаже доли, за принятие неправильных управленческих решений, нанесших материальный вред предприятию, при проведении банкротства организации.
- Расторжение контракта с директором требует информирования всех партнеров и государственных органов о данном факте.
- Смена директора в ООО должна сопровождаться процедурой: старый директор ушел, новый пришел. Нельзя допускать период безвластия.
Увольнение директора ООО по собственному желанию: порядок оформления в 2019 году
Изучим подробнее как проходит процедура увольнения руководителя.
Шаг 1. Составления заявления на увольнение
Руководителю, так же как и любому наемному сотруднику, для прекращения трудовых отношений в этой организации, необходимо составить в письменном виде заявление на увольнение. При этом нужно помнить, что оно отличается от обычного документа.
Заявление на увольнение директор пишет на имя собственников компании, если это один единоличный руководитель — то на его имя, если их несколько — документ должен быть адресован собранию акционеров.
В тексте заявления должна содержаться просьба об освобождении от занимаемой должности, а также ссылка на статью 290 ТК РФ, которая регулирует правоотношения, возникающие между учредителями и директором организации.
Внимание: после этого руководитель должен завизировать составленный им документ и проставить дату. При этом дата увольнения должна быть указана с учетом срока предупреждения об увольнения для руководителей компании, который составляет 1 месяц.
Документ регистрируется во входящей корреспонденции. С него необходимо снять столько копий, сколько владельцев у данного предприятия. Обязательным является заверение этого документа с помощью штампа «Копия верна» и подписи ответственного работника.
Шаг 2. Организовать общее собрание участников
Для того. Чтобы руководитель уволился, он должен предварительно созвать общее собрание участников компании. Это производится путем рассылки по всем учредителям заказного письма с приглашением, и уведомлением о получении. Также каждое письмо должно содержать опись вложенных бланков.
Устав может содержать другие указания на способ сбора участников фирмы. Однако почтовая рассылка приглашений является наиболее действенной мерой.
Рассылка приглашений должна выполняться по адресам, которые находятся в ЕГРЮЛ либо реестре участников. Если в этих двух источниках у одного и того же лица проставлены разные адреса, то отправить приглашение следует по обоим.
В тексте приглашения должны быть указаны место, время, а также дата проведения собрания. Также в нем можно указать будущую причину сбора — увольнение директора. Желательно, чтобы на этом собрании также были произведены выборы нового руководителя.
Приложением к письму выступает копия заявления на увольнение.
Внимание: на собрании необходимо оформить протокол, который должен зафиксировать решение действующего директора об увольнении. Принудительный труд в России запрещен, поэтому отказать в увольнении администрация не имеет права.
Собственники фирмы могут проигнорировать уведомление и не явиться на собрание. Тогда действующий директор отрабатывает установленный период в один месяц, после чего он может подать в суд на собственников за бездействие.
Шаг 3. Составить приказ на увольнение директора
Руководитель компании выступает как материально-ответственное лицо. Поэтому, перед его увольнение нужно произвести полную инвентаризацию имущества фирмы.
Приказ на увольнение должен составляться на основании протокола собрания участников компании. В качестве бланка можно использовать стандартную форму Т-8, либо фирменный бланк с произвольным текстом.
Приказ на увольнение в компании должен подписывать руководитель фирмы. Это же правило касается, если он увольняется сам.
Если директор не может пописать свой приказ по причине болезни, либо иной уважительной, то это должно сделать специальное уполномоченное лицо. Права на подписание документа передаются на основании доверенности.
Внимание: в качестве основания увольнения в приказе должна быть проставлена п. 2 ст. 278 ТК. Документами, на основе которых оформляется приказ, являются заявление на увольнение, а также распоряжение учредителей фирмы.
Директор должен обязательно проставить подпись в графе внизу в качестве подтверждения ознакомления с текстом документа. Далее, распоряжение должно фиксироваться к книге учета приказов по предприятию.
Шаг 4. Внести запись в трудовую
Запись в трудовую директора об увольнении вносится на тех же условиях, что и рядовому работнику. Немного будет отличаться формулировка. Обычно она выглядит так: «Уволен по решению собственника (собрания собственников) о досрочном прекращении трудового соглашения, п. 2 ст 278 ТК РФ».
В графу 4 трудовой нужно записать не реквизиты приказа, подтверждающего увольнение, а информацию о протоколе собрания участников фирмы, где было рассмотрено увольнение руководителя.
Как в обычной ситуации, трудовая на руки директору передается в его заключительный рабочий день. При ее передаче он также должен будет оставить свою подпись в журнале учета трудовых книжек как подтверждение получения.
Шаг 5. Уведомить о смене директора госорганы
В идеальной ситуации увольнение предшествующего директора и назначение на должность нового происходят одновременно. Поэтому, о смене руководителя должны быть оповещены все госорганы.
В налоговую необходимо оформить и передать заявление о смене директора форма 14001. Выполнить данный шаг нужно в период трех дней с момента смены руководства.
Важно: подпись нового директора на заявлении заверяется нотариально. В случае, когда установленный срок не будет соблюдаться, то на компанию будет наложен штраф.
После того, как ИФНС получить заявление, она самостоятельно проведет уведомление всех действующих соцфондов.
Шаг 6. Иные действия
После того, как в компании назначен новый директор, ему необходимо посетить все банковские учреждения, где у компании отрыты расчетные счета. Там должны быть внесены изменения в банковские карточки.
Если в организации есть оформленные ЭЦП на предшествующего директора, нужно обратиться в свой удостоверяющий центр. Они оформят заявление на отзыв старых сертификатов и выпустят новые, уже на нового руководителя.
Что делать при бездействии учредителя
Закон определяет, что после увольнения старого руководителя, собственники фирмы должны назначить нового директора. После этого шага требуется уведомить о назначении госорганы, а также внести исправления в ЕГРЮЛ.
Если по какой-либо причине новый руководитель не назначен, то собственники попадают в непростую ситуацию. Так, по закону старый директор работает еще в течение месяца с момента уведомления собственников о своем желании. С другой стороны, по прошествии этого времени руководящего органа у компании все же не будет.
Если собственники поставлены в известность об увольнении, но не предпринимают никаких действий по поиску нового директора, то старый может произвести увольнение директора ООО без назначения нового на основании положений ТК.
При этом в трудовой производится запись, аналогичная строке при увольнении по своему желанию. Также по завершении периода отработки, старый директор своим распоряжением снимает с себя все полномочия. Однако, только на основании внутреннего приказа, его нельзя также исключить и из реестра ЕГРЮЛ.
Закон определяет только три крайних случая, когда можно выполнить такое действие:
- На работу принят новый руководитель;
- Компания ликвидируется;
- Снятие полномочий.
Внимание: исключение из реестра уже уволенного руководителя может быть произведено только по решению суда. Бывший директор обращается в суд, и если он принимает его сторону, то информация подлежит удалению из ЕГРЮЛ.
Что делать если не назначен новый директор
Если предшествующий руководитель компании уволился, то периода безвластия в ней быть не может. Ведь по закону сами учредители не могут напрямую управлять своей фирмой.
Поэтому, если предыдущий директор уже уволился, а нового еще не назначили, то собственники могут выбрать временного управляющего. В качестве него может выступать работник, который на прошедший выборах набрал наибольшее число голосов.
С момента назначения он должен исполнять обязанности директора до тех пор, пока не будет назначен постоянный руководитель.
Важно: даже если у предшествующего директора был заместитель, который остался работать в организации, он не может автоматически стать исполняющим обязанности без решения на это собственников фирмы.
Может ли директор уволить сам себя, если он один в штате
При трудоустройстве руководитель организации заключает трудовое соглашение с собственниками компании. Поэтому увольнение генерального директора по собственному желанию также должно выполняться с их ведома. Самостоятельно произвести свое увольнение директор в этой ситуации не может.
Поэтому, если руководитель хочет уволиться, то он сначала должен собрать общее собрание, и там вручить всем копии своего заявления на увольнение.
В случае, когда собственники не придут на собрание, либо не смогут решить на заседании вопрос о назначении нового директора фирмы, то текущий руководитель, обождав установленный законом срок в один месяц, имеет право прекратить выполнение трудовых обязанностей.
Однако очень часто собственник фирмы и ее директор являются одним и тем же лицом. При этом и трудовое законодательство разрешает заключать трудовое соглашение самому с собой.
При завершении работы он может произвести увольнение сам себя, издав необходимое решение единственного собственника.
Внимание: необходимо помнить, что если компания не будет ликвидирована и продолжит свою работу, то необходимо назначить нового директора.
Ответственность директора общества после увольнения
Согласно ТК, директор компании выступает как материально-ответственное лицо. Поэтому, если он решает уволиться, то должна быть проведена инвентаризация всего имущества организации.
Кроме этого, расторжение с ним трудового соглашения не отменяет всех принятых им ранее решений. А поэтому собственники компании могут в дальнейшем взыскать с него весь ущерб, причиненный как ему, так и организации.
После увольнения руководителя, его можно будет привлечь к ответственности двух типов:
- Материальной. Такая ответственность может возникнуть, если можно доказать, что в процессе работы руководитель нанес ущерб имуществу организации, либо какая-то часть из него вообще была утрачена, были санкционированы неправомерные расходы, или упущена выгода. Для привлечения бывшего директора в материальной ответственности любой из участников фирмы должен подать на него в арбитражный суд.
- Уголовной. К данной ответственности можно привлечь только в ситуации, когда бывший руководитель совершил какие-либо противоправный действия. При этом срок и размер наказания определяются в УК РФ.
Источник: litebuh.ru